| 谈谈法制史的复习 |
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佚名 文章来源：不详 点击数： 更新时间：2006-4-24  |
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中国法制史是研究中国历史上法律制度发展演变的一门独立学科，既是法学领域中的一门重要的基础课程，又属于历史研究的一个分支。由这种学科特性所决定，学习、研究中国法制史具有多方面的难度：其一，中国法制史的内容极为广博。从纵向上看，包括自夏朝建立以后直至中华人民共和国成立以来的四千多年的法制发展过程，从横向上看，则包含各个时期的立法思想、立法活动及立法成果、刑事法制制度、民事法律规范、经济法律规范、行政制度与行政法规、司法体制与诉讼制度等极为丰富而复杂的内容。在如此丰富的内容面前，许多初习者和考生都感到无所适从；其二，相对于法学其他学科而言，中国法制史所涉及的都是历史上的、甚至相当一部分是古代的法律问题，初习者或考生平时较少接触，因而感到不知从何下手。而且中国法制史许多内容需要在记忆上多花工夫，也使许多人在接触这门课程之初就有一种畏惧的情绪。不过，学术研究、一般学习与应试考试是有不同的标准和要求的，特别是国家实行的正式标准化考试，其要求与标准也是清楚和明确的。所以，考生只要在全面掌握教学大纲、应试教材的基本内容的基础上，有重点地进行复习，掌握本学科的基本知识、基本理论和主要制度，同时把握一些基本要领，是完全可以达到考试要求的。
一、中国法制史复习的重点
中国法制史上下四千余年，内容极为丰富。从时间顺序上看，可以按中国历史发展的客观阶段，按政权的变化分为夏、商、西周、春秋、战国、秦、汉、三国两晋南北朝、隋、唐、宋、元、明、清等朝代及清末、南京临时政府、北洋政府、国民党南京国民政府、革命根据地等重要时期。从整体上看，中国历史上的法律制度的发展，与中国历史上的政权变迁一样，有一种历史的联系性。也就是说，从夏朝以后，中国的历史就是代代相因，不能割断。中国的法律制度也是从无到有，从简单到丰富，在不断地发展进步。从另外一个角度看，中国历史的发展，包括中国历史上的法律制度的演进过程，我们可以把中国四千多年的法制历史大致分为奴隶制法制（包括夏、商、西周及其春秋时期，在时间上包括从公元前21世纪至公元前476年）、封建制法制（包括从战国至清朝前期，在时间上包括从公元前475年至公元1840年）、近代及中华民国法制（包括清末、南京临时政府、北洋政府及国民党政权法律制度）、革命根据地法律制度及新中国法律制度等几个大的发展阶段，也可以分为习惯法时代（夏、商、西周时期）、古代成文法时期（自春秋中期直到鸦片战争以前的清朝）、近代法时期（包括清末及民国法制）、革命根据地时期、新中国时期等若干时期。可能不同的教材，所采用的分期、归类的方法不尽相同，但还是有共同的规律可寻的。
（一）从纵向看本课程的复习重点
从历年法律硕士专业招生考试的试题情况看，在中国法制史这门课程中，古代部分（包括夏、商至清末以前）的试题比重大于近代（指1912年中华民国成立以后民国若干政权的法律制度）及革命根据地部分。其中，古代部分所占比重一般在试题总量的70%-80%，甚至高于80%。所以，相对于近代及革命根据地法律制度而言，古代法律制度无疑是中国法制史这门课程的考试重点。
而在古代部分中，不同的朝代又有各自的重点问题：
1．夏商周时期。夏商周时期又被称为"奴隶制时期"或"习惯法时代"。主要是因为在这一时期中，中国古代法尚处于发展的初级阶段，以不成文的习惯法为主要形态。这一时间主要涉及中国法的起源、夏朝法制概况、商朝法制概况及西周法律制度等问题。其中，西周法律制度是这一部分的重点。比如说，西周提出的"以德配天、明德慎罚"的法律思想、西周的"礼"及礼刑关系、刑事法律原则与刑事政策、民事婚姻制度、司法诉讼制度，等等，都是对后世有重大影响的重点问题。
2．春秋战国时期。春秋战国时期是中国历史上第一次大动荡、大变革的时期。在此期间，中国古代法律实现了由不成文习惯法向成文制定法的伟大转变。同时，在社会变革中兴起的"诸子百家"，特别是儒、法、道、墨等学派提出的法律主张与法律思想，也成为中国古代最有代表性的法律思想、法律理论。在这一时期内，春秋时期的公布成文法运动、战国时期的《法经》、秦国的"商鞅变法"以及儒家、法家的主要法律主张，都是应该掌握的重点内容。
3．秦汉时期。秦汉时期是中国古代封建法制全面确立的时期。在此期间，秦朝及两汉的法律制度各有特色，也各有其独特的历史地位。秦朝的法制特色，在于全面推行法家的"以法治国"、"轻罪重刑"等法律主张，因而秦朝的刑事法律、经济法规、司法诉讼制度都是颇有特色的内容。汉朝法律制度的重点，则在汉初主要立法、西汉中期的刑罚改革、法律指导思想的转变、法律原则的变化及司法制度中的"春秋决狱"，等等。
4．三国两晋南北朝时期。三国两晋南北朝时期是中国古代成文法飞速发展的时期。在此期间，封建立法技术、法典结构、法律内容等方面都有巨大的进步。其中，魏律、晋律、北魏律、北齐律等重要法典的制定，名例律的形成与封建法典结构的完善，"八议"、"官当"、"重罪十条"等重要制度的确立，都是这一时期法律制度的重点内容。
5．隋唐时期。隋唐是中国封建社会发展的顶峰时期，也是中国古代封建法律制度的成熟、定型时期。特别是以《唐律疏议》为代表的唐朝法律制度，成为中国古代法律文化发展成熟的标志。因而唐朝法律制度的若干内容，理所当然地成为中国法制史课程的重中之重。唐朝的主要立法《唐律疏议》总则和分则各篇的基本内容、唐律的基本精神、唐律的特点及历史地位、唐朝的司法机关及诉讼制度等，都是不能忽视的重要内容。
6．宋元明清时期。宋元明清时期是中国封建社会的后期。在此期间，中国古代封建在唐律所确立的基本精神、基本框架基础上，在法律形式、法律内容上都有所发展，特别是随着中央集权、皇权专制的进一步强化，这一时期的法律制度也体现出为强化专制独裁制度服务、法律镇压职能进一步加强的特点。这一时期的复习重点包括宋朝的立法和编敕活动、北宋的"重法地法"与"盗贼重法"、宋朝刑罚制度的变化、宋朝司法机关的变化、明朝的主要立法、明律的结构体例、明代法律"轻其轻、重其重"的特点、明朝刑罚制度的发展、明朝司法机构的变化及特务统治、清朝主要立法、清朝法律的民族统治特色、清朝对明律的继承与发展、清朝的会审制度等诸多内容。
7．清末时期。清末时期是指公元1840年鸦片战争以后至1912年1月1日中华民国成立，清朝灭亡这一特殊历史时期。1840年以后，由于西方列强的入侵，中国社会发生了剧烈变化，由一个主权独立的封建国家蜕变为一个半封建半殖民地社会。在这种特殊的社会背景下，中国也艰难地开始了由古代法律制度、法律文化向近现代法律文明的转变。因此，清末法律制度的变化在中国法制发展史上具有重要地位。这一时期的学习重点包括清末预备立宪及宪法文件、清末对部门法的修订及其主要成果、清末修律的特点及其历史意义、清末司法制度的变革、外国在华领事裁判权制度的确立及其后果，等等。
8．民国时期。自1912年1月1日孙中山先生在南京宣布中华民国南京临时政府成立至1949年国民党统治集团退出大陆，是中国近代史上的民国时期。在此期间，先后存在过南京临时政府、北洋政府和国民党南京国民政府等政权。在20世纪初的特殊社会环境下，中国近代法制开始艰难迈步。南京临时政府的《中华民国临时约法》、北洋政府的宪政活动与宪法文件、南京国民政府的六法体系、南京国民政府的宪法、民法、刑法、诉讼法等主要法典的制定、国民党政权的司法制度等，是这一时期的复习重点。
9．革命根据地时期。在革命根据地时期，中国共产党领导根据地人民群众进行了一系列法制创建活动，为新中国法制建设的发展积累了丰富的经验。革命根据地时期的宪政活动与宪法文件、土地立法、劳动立法、婚姻立法、刑事法律、司法诉讼制度及"马锡五审判方式"等，都是复习的重点。
（二）从横向看本课程的复习重点
从横向上看，中国历史上每一时期的法律制度，一般都可以分为法律思想、立法活动及成果、刑事法律制度、民事法律规范、经济法律规范、行政法律规范、司法体制及主要诉讼制度等几个方面。
1．关于各朝的法律思想。中国历史上的法律思想，也有其明显的发展轨迹和渊源关系。夏商时期，"天讨"、"天罚"的神权法理论占主导地位。西周初年，周统治者在此基础上提出了"以德配天、明德慎罚"的主张，进一步丰富了早期的政治法律理论。春秋战国之际，儒法两家提出了明确而系统的法律理论。而在战国大部分时期及秦朝，法学家派的理论在政治实践中一直占据着支配地位。西汉中期以后，随着儒着学派成功地独霸中国的政治思想舞台，以"德主刑辅"为中心的儒家思想即成为中国封建社会正统的法律理论，唐明清各朝均未脱离儒家学说的框架。因此，只要把握好上述几条基本线索，并结合唐朝、明朝、清朝的特点，就可以基本掌握这一部分的主要内容。
2．关于各朝的立法活动及成果。应该说，各个时期的主要立法活动及立法成果，是中国法制史课程的一个主要线索，也是复习和考试的主要内容。夏朝的"禹刑"，商朝的"汤刑"，春秋时期的"铸刑书"、"铸刑鼎"及"竹刑"，战国时期的《法经》、秦律，汉朝的"约法三章"与《九章律》，《魏律》、《晋律》、《北齐律》，唐朝诸律及《唐六典》，《宋刑统》及宋朝编敕，《大明律》及《明大诰》，《大清律集解附例》与《大清律例》，清末修律诸项成果，《中华民国临时约法》，北洋政府的宪法文件，国民党政权的宪法、民法、刑法、诉讼法，革命根据地的各项宪政、刑事、土地、劳动、婚姻及诉讼立法等，都是必须掌握的基本内容。
3．关于各个时期的刑事法律。刑事法律是中国古代的主体部分，所以理所当然地成为复习、考试的重点。一般而言，各个时期的刑事法律主要包括刑事立法、主要罪名、法律适用原则、刑罚制度等几个方面。刑事立法与前面所述各朝立法活动及成果基本一致。主要罪名则应着重把握一些有代表性的罪名与制度，如"重罪十条"、"十恶"、"奸党罪"，等等。诸如"亲属相容隐"、"八议"、"官当"、类推制度、化外人犯罪等有特色的法律适用原则，以及各时期刑罚体系的改革、刑罚种类的变更，这些都是复习、考试的重点。
4．关于各个时期的民事、经济、行政法律规范。在各类法制史教材中，有关民事、经济、行政法律规范的内容也占有相当的篇幅。民事制度中，除所有权、契约、债等基本内容外，婚姻制度较为重要。经济法律规范，秦朝、宋朝及明朝的内容较有代表性。行政法律制度则以西周、秦、唐、清朝的内容为重点。
5．关于各个时期的司法诉讼制度。司法诉讼制度也是中国法制史课程中的重要内容。一般说来，各个时期的司法诉讼制度主要涉及司法机关、诉讼审判制度等问题。各个时期的司法机关、特别是中央司法机关的设置、职能、相互关系以及发展演变，有代表性的控诉、审判、拷讯、判决、执行、复核、会审制度等，都应重点掌握。
从历年法律硕士专业学位研究生入学考试的情况看，试题大多集中在各个时期的立法指导思想、主要法典、主要罪名、法律适用原则、刑罚制度、司法机关、诉讼制度等具体而明确的问题上。而民事、经济及行政法律规范等内容则较少涉及。所以，考生在复习时，应该在全面掌握各个时期法制基本情况的前提下，有重点地把握立法、法律思想、刑事法律及司法诉讼制度等问题。
二、中国法制史复习的难点
中国法制史课程所涉及的是中国历史上的法律制度。与法学领域中的其他课程，特别是与现代部门法课程相比，其难度不是制度本身的思辩性、技术性，而是对历史环境的认识、对历史上法律制度及其社会土壤的理解。可以说，如果考生不能进入到历史的环境之中，在对历史上法制发展有一个基本的、整体的把握的基础上去学习，理解，而是仅仅就局部问题去死记硬背，就会感到处处是难点、处处有障碍，其效果肯定是事倍功半。所以，如果考生能在全面复习的基础上，把握好各项制度的历史渊源与发展演变的线索，清楚地了解该项制度或问题在历史源流中的位置，一定能收到事半功倍之效。
从以往的教学和考试情况看，以下一些问题相对有一定的难度：
1．中国法的起源问题；
2．西周的礼刑关系问题；
3．春秋时期公布成文法的原因与历史意义；
4．《法经》的内容及其历史地位；
5．汉朝法律指导思想的转变；
6．"春秋决狱"的特点及影响；
7．魏晋南北朝时期"名例律"的演变与立法技术的进步；
8．唐律规定的类推制度；
9．唐律的特点及历史地位；
10．北宋时期的"重法地位"与"盗贼重法"；
11．两宋的编敕活动；
12．《明大诰》的内容与特色；
13．清律中的民族统治特色；
14．清朝的会审组织与会审制度；
15．清末预备立宪活动及其评价；
16；清末修律的内容、成果、特点及意义；
17．《中华民国临时约法》的制定背景、性质、特点；
18．国民党政权的六法体系；
19．"马锡五审判方式"。
以上内容在《法律硕士专业学位研究生联考考试指南》中都有详细的论述说明。考生可以通过阅读教材、仔细思考，疑难之处是可以完全解决的。
三、中国法制史考试中易出错点
从近年中国法制史教学和考试情况看，本课程易出错点大致集中在容易产生记忆混淆的地方。因为，在历史上法律制度的演进是渐进式、螺旋式的上升，许多制度相互间存在着密切的渊源关系，一个名词经常会在数个朝代中出现。这样，考生对历史上有渊源关系的法律制度、法典名称等，经常产生记忆颠倒，或是解释错误。
例如：
1．关于"禹刑"和"汤刑"是不是成文法典的问题；
2．关于奴隶制"五刑"与封建时期"五刑"的区别；
3．关于西周"五听"制度与"五过"制度；
4．关于春秋时期"铸刑书"与"铸刑鼎"的区别；
5．关于秦朝的"公室告"与"非公室告"；
6．关于魏律、晋律、北魏律、北齐律的联系与区别；
7．关于唐朝《贞观律》与《永徽律疏》；
8．关于唐律中的"公罪"与"私罪"；
9．关于唐律"举轻以明重"、"举重以明轻"的类推制度；
10．关于唐律中"八议"、"请"、"减"、"赎"、"官当"等特权制度；
11．关于刑部、大理寺、御史台等机构的职权及相互关系；
12．明清时期大理寺、刑部职能的变化；
13．明清时期的律、例关系；
14．清朝的"五朝会典"；
15．清朝的"九卿会审"及"秋审"、"朝审"；
16．清末的《大清现行刑律》与《大清新刑律》；
17．清末《钦定宪法大纲》与《十九信条》；
18．北洋政府时期的《天坛宪草》、《袁记约法》及"贿选宪法"；
19．国民党时期的《训政时期约法》与"五五宪草"；
20．《中华苏维埃土地法》与《中国土地法大纲》。
以上问题在考试中极易产生错误。只要考生能清楚而熟练地掌握相关内容，且在复习时尽量认真、仔细地辨别，这些错误大多是可以避免的。
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